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背景?

近年来，越来越多的中国企业前往海外投资，根据我国法律规定，企业在前往海外投资前，需要按照商务部和省级商务主管部门的相关规定，实行对外投资备案和核准管理。 那么，核准管理和备案管理

有什么区别?哪些情况下必须要经过核准，方可投资，哪些情况下需要备案呢?下面刘生进行了详细梳理。

我们首先来看，核准管理和备案管理有什么区别? 企业个人37号文,返程投资备案涉及敏感国家和地区、敏感行业的，需要实行核准管理。企业其他情形的个人37号文,返程投资备案，需要实行备案管理

。接着，我们来看，企业个人37号文,返程投资备案，在哪些情况下需要通过核准，方可投资?具体应该如何申报??

企业个人37号文,返程投资备案涉及敏感国家和地区需要核准，具体包括: 1.与我国未建交的国家和地区;2.发生战争、内乱的国家和地区;3.根据我国缔结或参加的国际条约、协定等，需要限制企业对其

投资的国家和地区;4.其他敏感国家和地区。 企业个人37号文,返程投资备案涉及敏感行业需要核准，具体包括: 1. 武器装备的研制生产维修2. 跨境水资源开发利用3. 新闻传媒4. 根据我国法律法规和

有关调控政策， 需要限制企业个人37号文,返程投资备案的行业包括以下: 1)房地产 2)酒店 3)影城 4)娱乐业 5)体育俱乐 6)境外设立无具体实业项目的股权投资基金或投资平台

实行核准管理的项目，投资主体应当通过网络系统向发改委提交项目申请报告，申请报告包括以下内容:

1.投资主体情况;?

2.项目情况，包括项目名称、投资目的地、主要内容和规模、中方投资额等;

3.项目对我国国家利益和国家安全的影响分析;

4.投资主体关于项目真实性的声明。

注:投资主体是中央管理企业的，由其集团公司或总公司向发改委提交;投资主体是地方企业的，由其直接向发改委提交。?

在16年2月，刘生协助广东一家企业办理向个人37号文,返程投资备案注资汇款的业务中，我们详细了解了企业个人37号文,返程投资备案进行备案的流程。 刘生首先到国内某中资银行，咨询关于如何打

投资款前往境外，银行给出的回复是投资款必须通过境内企业对公帐户汇出，不能以股东的个人银行汇款;其次，境内企业如需向境外汇投资款，境内企业必须先取得对外投资备案证书;此外，境内企业

向境外汇投资款，需满足外汇管理局规定的对外投资的要求。

接着刘生咨询了外汇管理局，关于境内企业对外投资，必须满足哪些条件，给出回复如下: 1. 境内企业对外投资，其境内企业必须成立满一年; 2. 个人37号文,返程投资备案的款项不能大于境内企业注

册资本; 3. 境外设立的企业，必须与境内企业的行业有关联; 4. 对外设立机构成立后，从第2年起，每年的6月30日前，必须向外汇管理局提交年检报告; 5. 境内企业对外投资，必须前往企业所在地的

商务部对外合作处，办理投资备案证书;

接着刘生又到市商务部及发改委咨询了办理个人37号文,返程投资备案备案证书的流程及细节Zui终协助该公司拿下了商务部发改委的两个对外投资的批文 在刘生整个咨询过程中，没有一个部门可以统一

全面详细的解答全部流程，每个部门只负责自己的那部分环节，无论从精力还是时间来说都给企业增加了不少的负担。对于整个环节而言，办理对外投资备案证书是Zui前置的环节，特别是投资项目情况

说明，是批准备案项目的关键。?

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公司介绍?

我司是一家专业的跨境商务咨询公司，主要从事跨境投资（ODI）设计及落地、红筹和VIE设计及落地、返程投资设计及落地、进出囗咨询等方面的专业团队。经过多年在这一领域的深耕，我们已为上百

家企业的海外投资和并购、红筹和VIE设计的政府审批环节提供了咨询方案，为众多的企业架设起从境内到境外，从境外到境内的合法的资金通道。我们这部分客户中的15%是上市企业。让资金的进出境

合法、合规，为企业的“走出去”保驾护航，是我们的理念。在咨询项目中，我们往往能提供独到观点及真知灼见，这也是我们为客户服务的过人之处。这些真知灼见的背后，是企业每年数亿美元的跨

境投盗项目。? ? 业务范围：1、公司构架规划，境外公司设立、跨境税收筹划、离岸豁免2、ODI（企业个人37号文,返程投资备案）备案办理3、FDI（境外融资及返程投资个人odi备案直接投资）备案办

理4、37号文境外融资VIE架构搭建5 、QDII通道搭建6、法律服务法律咨询、国际公证、法务顾问、尽职调查? ? ? 我们郑重承诺：凡我公司经办的公司注册、开户、律师公证、…等业务项目真实可靠，

如有虚假愿承担法律责任。 用心服务客户，同客户一道赢取商业利润。

拓展阅读

除了以上风险外，中国海外直接投资还面临着与欧美发达国家跨国企业不同的风险。中国是国际投资舞台上的新来者，由于企业自身能力不足再加上中国的体制特征所带来的风险有时甚至比东道国宏观

层面的风险还要大。例如，如何面对法律政策的差异、宗教信仰的差异、风俗习惯的冲突、文化理念的不同、东道国工会活动、不熟悉社会责任导致的问题等。

除了降低投资风险、确保海外投资安全外，中国参与全球投资治理体系的第三大诉求是希望其以国有企业为主体的投资模式得到尊重和认可。中国海外直接投资不可避免地带有深深的中国烙印，受到其

国内经济发展模式的深刻影响。而中国从一个社会主义国家起步，实行的是社会主义市场经济，这种混合经济与西方纯粹市场经济具有不同的属性。在中国，政府是一个大政府，有意愿而且有能力积极

介入和管理经济。同时，中国也进行市场化的改革，但中国的改革遵循自下而上、逐步推进的方式，而不是完全听从以世界银行为代表的国际多边机构所倡导的“华盛顿共识”[8]，实行全盘自由化。

表1 跨国投资面临的风险

国有企业为主体的海外投资是中国国内经济特征的延伸。国有企业在中国国民经济体系中占有举足轻重的地位。根据中国企业联合会统计，2012年中国企业500强总收入44.9万亿元，其中310家国有及其

控股企业营业收入占比达到81.87%，净利润占比达到83.61%。而根据国资委的数据，2011年117家央企实现营业收入20.24万亿元，占当年中国GDP总量的42.9%。现阶段，中国大型国有企业有着明显的经

营规模效应和市场先导地位，拥有相对丰厚的人才储备、技术优势和海外市场经验。这些特征决定了当前阶段中国海外直接投资的主体仍然是国有企业。同时，中国政府习惯在经济中扮演更为积极的角

色，并对其属意的经济实体（如国有企业以及大型民营企业）给予帮助和扶持，这些行为表现在对外投资领域，反映了中国国内体制惯性的延伸，而未必带有不可告人的目的。

国有企业在海外投资中的确有很多问题，但与其过分强调其所有权结构，不如重视加强中国海外投资企业的公司治理以及逐步实现竞争中立。中国，这个有着不同经济、政治和文化制度的经济体的快速

崛起本身已经给外界带来了冲击和震撼。其进行海外投资，更是引起了东道国的怀疑和担忧。通过参与全球投资治理，中国希望其以国有企业为主体的投资模式得到尊重和认可，希望西方不要从民主选

举的道德制高点来批判中国的经济模式。

四 现有全球投资治理体系的缺失为中国的参与提供了机遇

在当前的全球经济治理体系中，贸易领域有世界贸易组织（WTO），金融领域有国际货币基金组织（IMF），然而在投资领域却没有一个全球性广泛的多边投资框架以及相应的支持机构。现有的几个在投

资领域的多边治理框架虽然提供了一定的投资保护和便利功能，但存在局限性。

首先，世界银行下的解决投资争端国际中心（International Centre for Settlement of Investment Disputes，ICSID）和多边担保机构（Multilateral Investment Guarantee Agency，MIGA）分别以

投资后的争端解决和投资担保为主。

1966年依据《解决国家与他国国民之间投资争端公约》成立的ICSID是目前国际上仅有的解决外国投资者与东道国之间投资争端的国际组织。截至2012年底，投资者—东道国争端案件已达514件，仅2012

年就新增了58件，为历史Zui多。在这514件争端中，已有244件得到解决，大约42%倾向于东道国，31%倾向于投资者，余下27%没有明显倾向。[9]然而，近年来ICSID在解决投资争端中，存在裁决相互冲突

、为扩大自己权利而扩大管辖权、裁决偏向投资者的经济利益却不顾东道国的社会利益等缺陷而备受批评，亟须改革。[10]而1988年依据《多边投资担保机构公约》成立的MIGA是全球唯一一个对私人部

门国际投资可能遭遇的政治风险进行担保的国际组织，目的是降低投资者在发展中国家投资的风险。MIGA主要承担的险别包括货币汇兑险、征收及类似措施险、违约险、战争和内乱险四种险别。此外，

如果投资者和东道国联合申请，经董事会投票通过后，MIGA承保的范围可以扩大到上述风险以外的其他特定的非商业性风险。

其次，在WTO框架下的《与贸易有关的投资措施协定》（Agreement on Trade-Related Investment Measures，TRIMs）和《服务贸易总协定》（General Agreement on Trade in Services，GATS）虽然

与投资规则直接相关，但主要服务的还是贸易。

TRIMs要求成员国逐步取消对国际贸易活动产生限制和扭曲作用的投资措施，如当地成分含量要求、贸易外汇平衡要求、进口用汇限制、国内销售要求等。[11]TRIMs指的是那些对国际贸易活动产生限制

和扭曲作用的投资措施，并不包括对国际贸易活动产生积极推动作用的投资措施。此外，TRIMs仅与货物贸易有关，并不包括服务贸易。GATS首次将服务贸易纳入世界多边贸易体制中，包括了除政府服务

采购外的所有服务贸易。GATS中涉及的投资条款是以商业存在（direct commercial presence）方式提供的服务贸易，即服务贸易提供者要提供服务往往需要在东道国境内设立机构或商业场所。GATS中

与国际投资关系Zui为密切的规定是关于市场准入和国民待遇，即实际上是一国服务业对外开放问题。

可见，在现有的几个与投资相关的多边治理框架中：ICSID和MIGA主要用于投资后的争端解决和投资担保以降低投资者在发展中国家投资的非商业风险；GATS虽然涉及市场准入和国民待遇问题，但是主要

针对的是服务贸易，涉及的投资类型是商业存在；而TRIMs针对的是那些对国际货物贸易活动产生限制和扭曲作用的投资措施，并不包括鼓励的或者与货物贸易无关的其他投资措施。

现有全球投资治理缺乏一个有约束力的全面覆盖投资促进、保护、便利和自由化的多边投资协定。这既是问题，同时也为中国参与全球投资治理提供了机遇。

五 中国参与全球投资治理路径是推进中美、中欧双边投资协定谈判

全球性的多边投资协定无法一蹴而就，而贸易领域全球治理机构WTO的建立为其提供了一定的参考意义。在1944年的布雷顿森林会议上，除了建议设立后来具有广泛影响力的国际货币基金组织和世界银行

外，成立国际贸易组织（International Trade Organization，ITO）也是一项议题。但是由于构想太过庞大且缺乏美国的支持，ITO的构想并未得以实现。相反，在三年后的1947年，WTO的前身关税与贸

易总协定（General Agreement on Tariffs and Trade，GATT）在日内瓦签署。与ITO相比，GATT得以缔结的重要原因之一在于其一开始涉及的国家数量不多，且遵循自下而上的协商过程。

因此，如果在短期内缔结具有广泛性和约束力的全球投资协定是一个过于宏大的目标，那么更为切实可行的方法是从双边入手，通过达成高质量高水平的双边投资协定模板来撬动多边投资框架的建立。

虽然欧美之间并未签署双边投资协定（Bilateral Investment Treaties，BITs），但2012年4月10日，欧盟和美国发布《欧盟和美国关于国际投资共同原则的声明》[12]，提出了七项原则：（1）竞争中

性，国有企业的公平竞争；（2）公开和非歧视的投资环境（包括准入前国民待遇等）；（3）对投资者和投资提供强有力保护；（4）公平和有约束力的争端解决；（5）严格的透明度和公众参与规则；

（6）负责任的商业守则（含跨国公司社会责任）；（7）从窄掌握安全审查的考虑因素等。这七项原则集中反映了美、欧对国际投资规则的统一立场。美、欧此举意在国际投资规则方面树立新、确

立新规矩。体现了其主导国际投资规则发展的战略意图，同时预示着新一轮国际投资多边化的浪潮正处于酝酿之中。