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背景?

近年来，越来越多的中国企业前往海外投资，根据我国法律规定，企业在前往海外投资前，需要按照商务部和省级商务主管部门的相关规定，实行对外投资备案和核准管理。 那么，核准管理和备案管理

有什么区别?哪些情况下必须要经过核准，方可投资，哪些情况下需要备案呢?下面刘生进行了详细梳理。

我们首先来看，核准管理和备案管理有什么区别? 企业个人37号文,返程投资备案涉及敏感国家和地区、敏感行业的，需要实行核准管理。企业其他情形的个人37号文,返程投资备案，需要实行备案管理

。接着，我们来看，企业个人37号文,返程投资备案，在哪些情况下需要通过核准，方可投资?具体应该如何申报??

企业个人37号文,返程投资备案涉及敏感国家和地区需要核准，具体包括: 1.与我国未建交的国家和地区;2.发生战争、内乱的国家和地区;3.根据我国缔结或参加的国际条约、协定等，需要限制企业对其

投资的国家和地区;4.其他敏感国家和地区。 企业个人37号文,返程投资备案涉及敏感行业需要核准，具体包括: 1. 武器装备的研制生产维修2. 跨境水资源开发利用3. 新闻传媒4. 根据我国法律法规和

有关调控政策， 需要限制企业个人37号文,返程投资备案的行业包括以下: 1)房地产 2)酒店 3)影城 4)娱乐业 5)体育俱乐 6)境外设立无具体实业项目的股权投资基金或投资平台

实行核准管理的项目，投资主体应当通过网络系统向发改委提交项目申请报告，申请报告包括以下内容:

1.投资主体情况;?

2.项目情况，包括项目名称、投资目的地、主要内容和规模、中方投资额等;

3.项目对我国国家利益和国家安全的影响分析;

4.投资主体关于项目真实性的声明。

注:投资主体是中央管理企业的，由其集团公司或总公司向发改委提交;投资主体是地方企业的，由其直接向发改委提交。?

在16年2月，刘生协助广东一家企业办理向个人37号文,返程投资备案注资汇款的业务中，我们详细了解了企业个人37号文,返程投资备案进行备案的流程。 刘生首先到国内某中资银行，咨询关于如何打

投资款前往境外，银行给出的回复是投资款必须通过境内企业对公帐户汇出，不能以股东的个人银行汇款;其次，境内企业如需向境外汇投资款，境内企业必须先取得对外投资备案证书;此外，境内企业

向境外汇投资款，需满足外汇管理局规定的对外投资的要求。

接着刘生咨询了外汇管理局，关于境内企业对外投资，必须满足哪些条件，给出回复如下: 1. 境内企业对外投资，其境内企业必须成立满一年; 2. 个人37号文,返程投资备案的款项不能大于境内企业注

册资本; 3. 境外设立的企业，必须与境内企业的行业有关联; 4. 对外设立机构成立后，从第2年起，每年的6月30日前，必须向外汇管理局提交年检报告; 5. 境内企业对外投资，必须前往企业所在地的

商务部对外合作处，办理投资备案证书;

接着刘生又到市商务部及发改委咨询了办理个人37号文,返程投资备案备案证书的流程及细节Zui终协助该公司拿下了商务部发改委的两个对外投资的批文 在刘生整个咨询过程中，没有一个部门可以统一

全面详细的解答全部流程，每个部门只负责自己的那部分环节，无论从精力还是时间来说都给企业增加了不少的负担。对于整个环节而言，办理对外投资备案证书是Zui前置的环节，特别是投资项目情况

说明，是批准备案项目的关键。?

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公司介绍?

我司是一家专业的跨境商务咨询公司，主要从事跨境投资（ODI）设计及落地、红筹和VIE设计及落地、返程投资设计及落地、进出囗咨询等方面的专业团队。经过多年在这一领域的深耕，我们已为上百

家企业的海外投资和并购、红筹和VIE设计的政府审批环节提供了咨询方案，为众多的企业架设起从境内到境外，从境外到境内的合法的资金通道。我们这部分客户中的15%是上市企业。让资金的进出境

合法、合规，为企业的“走出去”保驾护航，是我们的理念。在咨询项目中，我们往往能提供独到观点及真知灼见，这也是我们为客户服务的过人之处。这些真知灼见的背后，是企业每年数亿美元的跨

境投盗项目。? ? 业务范围：1、公司构架规划，境外公司设立、跨境税收筹划、离岸豁免2、ODI（企业个人37号文,返程投资备案）备案办理3、FDI（境外融资及返程投资个人odi备案直接投资）备案办

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拓展阅读

虽然东道国对威胁国家安全的顾虑并不新鲜，但尤其容易聚焦在中国企业身上。一个关键的原因是中国奉行不结盟政策，并不是美国等西方国家的军事同盟国。而以国有企业为主体的中国海外投资者结

构进一步增加了东道国对国家安全问题的忧虑。因为国有企业常常被外界认为是中国政府的代理，其进行海外投资被怀疑具有政治目的。

然而，中国企业海外投资受阻远远比东道国对其国家安全的顾虑更为复杂。首先，中国企业海外投资受阻与投资时机有很大关系。例如，2010年华为收购美国私有宽带互联网软件提供商2Wire受阻正值美

国的中期选举，同时还有一系列指责中国政府附属机构及民间的黑客对他国政府和企业的网络进行攻击和窃取信息，其中包括针对谷歌的攻击、国际能源企业数据被窃等，国际上对网络安全的担忧日趋

强烈。华为首席营销官余承东在接受媒体采访时曾坦言，在过去受政治因素影响相对较小时，华为在北美市场没有抓住宝贵的时间点。如果当时抓住了，华为现在可能已经成为北美的主要供应商，许多

问题反而好解决了。

其次，中国海外直接投资不时成为东道国国内政治博弈的牺牲品。例如，2005年五矿收购加拿大诺兰达（Noranda）矿业公司失利，直接原因是诺兰达经营业绩的改善使得双方在收购价格上产生分歧，但

正是由于当时加拿大国内政治上和媒体的反对才使得双方的交易一拖再拖，从而延误了投资机会。这起收购案发生在加拿大政治比较敏感的时期。加拿大出现了25年来首个少数联邦政府，执政的自由党

在国会的议席不过一半，政府的运作依赖反对党的支持。而政府需要拉拢的主要反对党新民主党是左翼，奉行经济保护主义，支持国营企业，在历史上就一直反对美国等的外资收购加拿大国企，也是此

次五矿收购的反对主力。[6]

同时，国家安全问题的背后很多实际上是商业利益在作祟，是商业竞争政治化的表现。在2005年中海油收购优尼科石油公司时，来自加州的众议员理查德·帕姆波（Richard Pombo）提交了法案要对所有

中国对美石油公司收购案都至少拖延120天。但仔细研究此人却发现，与中海油竞标的对手雪佛龙（Chevron）公司的总部就在他的选区。华为在美国投资的种种受阻背后也有美国电信企业阻挠华为进入

美国市场的动作。2008年华为联合贝恩收购美国通讯设备商3Com公司时，为了使交易获得批准，消除当局对国家安全问题的忧虑，贝恩向美国政府做出了多项让步，包括对3Com公司中主要开发国防安全

软件的“引爆点”（TippingPoint）部门进行分拆，保证华为不会获得敏感的美国技术或美国政府订单，也不具有该公司的运营控制权和Zui终决策权。但即使如此，交易依然没能完成。同样是电信业务

华为顺利进入欧洲市场与其在美国的遭遇形成强烈反差。

除了美国、澳大利亚、加拿大等发达国家，近年中国企业在发展中国家投资遭遇的政治阻力也在增加。2009年中石油拟收购以利比亚业务为主的加拿大小型石油公司Verenex Energy Inc.。该公司石油产

量的86.3%归利比亚政府所有，而利比亚政府拒绝批准这桩收购提案，Verenex股价剧跌，中石油在等待半年后Zui终放弃。2011年神华集团竞得蒙古塔本陶勒盖（Tavan Tolgoi）煤矿40%的股权，但没有得

到蒙古议会的批准。中铝也在蒙古碰壁。2012年中铝拟收购主要资产在蒙古的加拿大南戈壁（Southgobi Resources LTD）公司部分股权，蒙古矿产资源局宣布由于国家安全的考虑，暂停由南戈壁的附属

公司拥有若干许可证的勘探及开采活动，中铝无奈只有放弃。

为了克服因为涉及国家安全问题而造成的投资受阻，有人建议中国企业应当聘请政府游说中介搞定国会议员。事实上2005年中海油收购美国优尼科石油公司时也曾聘请艾金·岗波律师事务所（Akin Gump

）游说美国政府试图抵消政治敌意。而2008年华为联合贝恩收购美国通讯设备商3Com公司时也曾聘请华盛顿K街的专业机构为其展开涉及法律、政策等的一系列游说。2010年华为收购美国摩托罗拉的无线

网络设备业务时也聘请了苏利文·克伦威尔（Sullivan & Cromwell LLP）、世达（Skadden）等几家在电信并购和争取联邦政府批准等敏感国际并购交易上都长袖善舞的美国知名律师事务所。但这些努

力并没有使投资得以顺利进行，中海油的“大央企”形象和“能源安全”疑虑，华为的“军方背景”和“网络安全”疑虑并不容易消除。在全球前50大电信运营商中，华为已与45家取得了合作，但就是

没能拿下威瑞森（Verizon）无线公司、美国电话电报公司（ATT）、斯普林特（Sprint）和T-Mobile（USA）四家美国运营商的合同。

可见，这些障碍很难依靠中国企业自身的力量来克服。但是中国政府的直接干预也不利于问题的解决，反而可能使得问题更加复杂化。正确的对策是中国参与国际投资规则制定，通过制度化的规则来反

映中国企业海外投资的种种诉求。

三 中国对全球投资体系的三大诉求

中国对全球投资治理体系有三大诉求：一是降低中国企业所面临的投资壁垒，尤其是将东道国的国家安全审查去政治化；二是保护中国企业海外投资的安全；三是希望以国有企业为主体的投资模式得到

尊重和认可。

东道国对外国投资者可能威胁本国国家安全的担忧既是正当的，也是可以理解的。因此设置专门机构审查限制外资进入某些行业、并购重点企业、针对部分外国投资进行国家安全审查是大多数国家的惯

例。例如，美国外国投资委员会（CFIUS）的立法依据是1950年的《国防生产法》，而2007年通过的《外国投资与国家安全法》（Foreign Investment and National Security Act，FINSA）对其进行了

修订。此外，美国财政部2008年公布的《外国人合并、并购、接管条例：Zui终规定》是CFIUS现有的规章。法国在2004～2006年限制外资并购11个重要产业和20家大公司；加拿大也在其《外国投资审查法

》和《加拿大投资法》中对若干重点敏感产业限制外资进入以维护国家安全；德国、日本、英国、澳大利亚等国在工业法、外汇及外资外贸等相关法律中对外国投资影响国家安全事宜进行了规定；欧盟

其他各国也一直在积极推进涉及国家安全的专门立法。[7]

然而针对中国投资者的东道国国家安全审查日益受到政治因素的干扰，并且容易成为投资保护主义的借口。如本文前述，中国企业海外直接投资不时成为东道国国内政治博弈的牺牲品或者受到商业竞争

政治化所害。这本身就反映了全球投资治理体系缺乏对国家安全的清晰定义以及就执行外资审查适宜标准和程序达成一致。以美国为例，CFIUS的运作和审查过程都缺乏透明度。其所谓涉及国家安全的“

关键基础设施”“关键技术”“关键地点”在多大程度上会影响CFIUS的裁决并不确定，依然是“一案一议”。因此，中国参与全球投资治理的一个重要诉求是降低中国企业所面临的投资壁垒，尤其是将

东道国的国家安全审查去政治化。

中国对全球投资治理体系的第二大诉求是确保其海外直接投资的安全，降低海外投资风险。中国海外直接投资面临所有跨国企业都不得不重视的风险（见下页表1）。这些风险涉及政治层面（战争、政党

更迭等）、政策层面（国有化、缺乏政府间协议保障等）、社会层面（罢工、对商业设施的恐怖袭击、当地犯罪活动等）、金融层面（利率、